公司型基金指基金本身為一家股份有限公司，公司通過(guò)發(fā)行股票或受益憑證的方式來(lái)籌集資金。投資者購(gòu)買(mǎi)了該家公司的股票，就成為該公司的股東，憑股票領(lǐng)取股息或紅利、分享投資所獲得的收益。 公司型基金在法律上是具有獨(dú)立“法人”地位的股份投資公司。公司型基金依據(jù)基金公司章程設(shè)立，基金投資者是基金公司的股東，享有股東權(quán)，按所持有的股份承 擔(dān)有限責(zé)任、分享投資收益。

 定義

公司型基金是按照公司法，以發(fā)行股份的方式募集資金而組成的公司形態(tài)的基金，認(rèn)購(gòu)基金股份的投資者即為公司股東，憑其持有的股份依法享有投資收益。

簡(jiǎn)介

公司型基金指基金本身為一家股份有限公司，公司通過(guò)發(fā)行股票或受益憑證的方式來(lái)籌集資金。投資者購(gòu)買(mǎi)了該家公司的股票，就成為該公司的股東，憑股票領(lǐng)取股息或紅利、分享投資所獲得的收益。公司型基金在法律上是具有獨(dú)立“法人”地位的股份投資公司。公司型基金依據(jù)基金公司章程設(shè)立，基金投資者是基金公司的股東，享有股東權(quán)，按所持有的股份承 擔(dān)有限責(zé)任、分享投資收益。基金公司設(shè)有董事會(huì)，代表投資者的利益行使職權(quán)。公司型基金在形式上類(lèi)似于一般股份公司，但不同于一般股份公司的是，它委托基金管理公司作為專(zhuān)業(yè)的財(cái)務(wù)顧問(wèn)或管理公司來(lái)經(jīng)營(yíng)與管理基金資產(chǎn)。

顧名思義，公司型基金本身就是一個(gè)公司，它是依照公司法的規(guī)定組建的，以營(yíng)利為目的，主要投資于有價(jià)證券的投資機(jī)構(gòu)。公司型基金通過(guò)發(fā)行股份來(lái)籌集資金，投資者購(gòu)買(mǎi)公司股份而成為公司股東，再由股東大會(huì)選舉出董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，然后由董事會(huì)委托專(zhuān)門(mén)的投資管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行公司資金的投資運(yùn)作。

公司型基金與一般股份公司一樣，都是由發(fā)起人通過(guò)發(fā)行股份的方式來(lái)募集資金的，只是對(duì)于公司型基金來(lái)說(shuō)，在證券市場(chǎng)投資獲利是唯一的經(jīng)營(yíng)目標(biāo)。大家購(gòu)買(mǎi)了基金份額后，就成為了基金的股東，享有股東的權(quán)益，并成立董事會(huì)，再由董事會(huì)將基金資產(chǎn)委托給基金管理公司管理。在運(yùn)作過(guò)程中，公司型基金的董事會(huì)對(duì)基金管理公司的投資運(yùn)作有較大的監(jiān)督作用，這樣相對(duì)于契約型基金，更能夠保障投資者的利益。在基金業(yè)最為發(fā)達(dá)的美國(guó)，公司型基金居于絕對(duì)的主導(dǎo)地位。

公司型基金是依據(jù)公司法組建的股份有限公司，通過(guò)發(fā)行股票來(lái)募集投資者的資金，并運(yùn)用于證券投資，以股利形式對(duì)投資者進(jìn)行分配的一種基金形式。美國(guó)投資公司一般為公司型基金，香港互惠基金、英國(guó)投資信托均為公司型基金。

投資公司

管理型投資公司

公司型基金在美國(guó)比較流行。按照美國(guó)1940年的《投資公司法》，投資公司又可分為三種類(lèi)型：1、管理型投資公司，它又可以分成開(kāi)放型投資公司和封閉型投資公司。開(kāi)放式投資公司是發(fā)行基金股份數(shù)量不固定，持股者有權(quán)退股，公司基金股份總額可以追加的投資公司。封閉式投資公司是發(fā)行基金股份數(shù)量固定，持股者無(wú)權(quán)退股，公司基金股份總額不可以追加的投資公司。

單位型投資信托公司

每個(gè)投資者持有一份證書(shū)。它代表一組或一個(gè)單位的證券。單位投資信托公司由受托人經(jīng)營(yíng)管理，他們代表投資者管理委托財(cái)產(chǎn)。

面額證券公司

這種公司通過(guò)出售面額證券籌集投資基金，這種證券是一種無(wú)擔(dān)保的證書(shū)。它約定：如果持有人付清了所有款項(xiàng)，公司就按規(guī)定的日期向其支付規(guī)定的金額或者證券到期前退還原價(jià)數(shù)。

主要本質(zhì)

公司型基金是按照公司法設(shè)立，以發(fā)行股份的形式募集資金而組成的股份有限公司形態(tài)，運(yùn)用于證券投資，以股利形式對(duì)投資者進(jìn)行分配的一種基金形式。公司型基金分為自營(yíng)式公司型基金和他營(yíng)式公司型基金，他營(yíng)式公司型基金是指基金公司對(duì)募集的資本集合體本身并不運(yùn)營(yíng)，而是委托基金管理公司或投資顧問(wèn)公司(Investment Advisers)運(yùn)營(yíng)和管理的基金形式，全世界絕大部分公司型基金是他營(yíng)式基金，美國(guó)的共同基金(Mutual Funds)即為典型;自營(yíng)式基金是指由基金公司本身對(duì)所募集的資本集合體進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理，自營(yíng)式基金得到了一些國(guó)家的許可，如1985年12月當(dāng)時(shí)的歐共體通過(guò)了《可轉(zhuǎn)讓證券集合投資企業(yè)(UCITS)相關(guān)法律法規(guī)與行政規(guī)章協(xié)調(diào)指令》，該指令為歐盟所沿襲其中規(guī)定投資公司可采用“自行管理”的方式。

作為證券投資基金的一種，無(wú)論是哪種類(lèi)型的公司型基金本質(zhì)上都是由投資者匯集的投資于證券的資本集合體，只不過(guò)這種資本集合體以公司的形式組織起來(lái)，自營(yíng)式基金以公司形式組織基金的所有主要當(dāng)事人，是一種完全組織化的資本集合體，他營(yíng)式基金只以公司形式組織投資者(持有人)，是一種半組織化的資本集合體。

法律性質(zhì)

公司型基金的預(yù)備理論進(jìn)行論述，這些理論對(duì)認(rèn)識(shí)公司型基金的法律性質(zhì)很有必要，再次對(duì)這些理論進(jìn)行回顧：證券投資基金是資本集合體，資本集合體的運(yùn)作形式可分為組織形式和法律關(guān)系運(yùn)作形式，其組織形式有超強(qiáng)式、強(qiáng)式、弱式之分，法律關(guān)系運(yùn)作形式都是信托或仿造信托形式構(gòu)造，其中有強(qiáng)式或弱式之分，他營(yíng)式公司型基金是強(qiáng)式組織和強(qiáng)式信托的產(chǎn)物，自營(yíng)式公司型基金是強(qiáng)式組織和弱勢(shì)信托的產(chǎn)物。

所謂公司型基金的法律性質(zhì)是指公司型基金的法律本質(zhì)，是指如何認(rèn)定基金當(dāng)事人之間(主要是投資者和基金管理人、基金托管人)圍繞著基金財(cái)產(chǎn)所形成的權(quán)利義務(wù)的性質(zhì)。因此提到公司型基金的法律性質(zhì)是指公司型基金的法律關(guān)系的運(yùn)作形式。綜上所述，公司型基金的法律性質(zhì)是信托，具體而言自營(yíng)式公司型基金的法律性質(zhì)是弱勢(shì)信托、他營(yíng)式公司型基金的法律性質(zhì)是強(qiáng)勢(shì)信托。

基本特點(diǎn)

1.共同基金，形態(tài)為股份公司，但又不同于一般的股份公司，其業(yè)務(wù)集中于從事證券投資信托。

2.共同基金的資金為公司法人的資本，即股份。

3.共同基金的結(jié)構(gòu)同一般的股份公司一樣，設(shè)有董事會(huì)和股東大會(huì)。基金資產(chǎn)由公司擁有，投資者則是這家公司的股東，也是該公司資產(chǎn)的最終持有人。股東按其所擁有的股份大小在股東大會(huì)上行使權(quán)利。

4.依據(jù)公司章程，董事會(huì)對(duì)基金資產(chǎn)負(fù)有安全增殖之責(zé)任。為管理方便，共同基金往往設(shè)定基金經(jīng)理人和托管人?；鸾?jīng)理人負(fù)責(zé)基金資產(chǎn)的投資管理，托管人負(fù)責(zé)對(duì)基金經(jīng)理人的投資活動(dòng)驚醒監(jiān)督。托管人可以(非必須)在銀行開(kāi)設(shè)戶(hù)頭，以自己的名義為基金資產(chǎn)注冊(cè)。為明確雙方的權(quán)利和義務(wù)，共同基金公司與托管人之間有契約關(guān)系，托管人的職責(zé)列明在他與共同基金公司簽定的“托管人協(xié)議”上。如果共同基金出了問(wèn)題，投資者有權(quán)直接向共同基金公司索取。

注意事項(xiàng)

信托型基金與公司型基金的分類(lèi)

這種對(duì)基金的分類(lèi)極其錯(cuò)誤，首先混淆了不同的邏輯層面，信托是指基金的法律關(guān)系形式，公司是基金的組織形式，信托與代理相對(duì)立，公司與合伙、契約相對(duì)立;其次這種分類(lèi)造成公司型基金的法律性質(zhì)不是信托的假象，不利于公司型基金的健康發(fā)展，不利于信托觀念的普及。

公司型基金的法律性質(zhì)是公司

有的學(xué)者認(rèn)為公司型基金的法律性質(zhì)是公司，其支持的理由是公司也有委托經(jīng)營(yíng)的公司，可以將公司型基金定位于委托經(jīng)營(yíng)的公司。

首先提到公司型基金的法律性質(zhì)是指其法律關(guān)系的運(yùn)作形式，不是指其組織形式，這兩個(gè)邏輯層面的概念不可混為一談，在法律關(guān)系運(yùn)作層面上公司型基金的法律性質(zhì)是信托。

其次，即使是委托經(jīng)營(yíng)的公司也存在委托經(jīng)營(yíng)的公司與受托經(jīng)營(yíng)公司的法律關(guān)系運(yùn)作形式的問(wèn)題。可以用代理的形式運(yùn)作，也可用信托的形式運(yùn)作。也就是說(shuō)也存在法律性質(zhì)的問(wèn)題，公司回答不了其法律性質(zhì)的問(wèn)題。

最后，公司型基金有完全按信托法原理運(yùn)作的，“美國(guó)馬薩諸塞州的公司型基金就是按照信托原理進(jìn)行設(shè)計(jì)的，并要遵守美國(guó)公司型基金方面的法律法規(guī)，其具體構(gòu)架是：公司型基金設(shè)立前，先確定公司型基金中董事會(huì)成員人選，一般為8人，其中40%須為獨(dú)立董事，由他們組成一個(gè)獨(dú)立受托人，又稱(chēng)受托董事會(huì)。

公司型基金設(shè)立后，為了保護(hù)投資者的利益，受托人須將其管理和保管職能委托給他人行使：一是基金管理人，負(fù)責(zé)銷(xiāo)售、管理基金;二是基金保管人，負(fù)責(zé)保管基金資產(chǎn)。”

引進(jìn)時(shí)機(jī)

由于公司型基金是公司和信托相結(jié)合的產(chǎn)物，因此公司型引進(jìn)的時(shí)機(jī)取決于公司和信托發(fā)展的經(jīng)濟(jì)和生態(tài)，就經(jīng)濟(jì)環(huán)境而言，中國(guó)已孕育了公司型基金發(fā)展的基本經(jīng)濟(jì)環(huán)境，首先中國(guó)已初步形成了股份有限公司制度，從1984年末1985年初中國(guó)企業(yè)改革開(kāi)始，中國(guó)公司經(jīng)歷了二十多年的發(fā)展，已形成產(chǎn)權(quán)清晰，權(quán)責(zé)明確、管理科學(xué)的公司制度。其次，中國(guó)的資本市場(chǎng)在蓬勃發(fā)展，中國(guó)的證券市場(chǎng)已建立信息披露制度，機(jī)構(gòu)投資者市場(chǎng)在逐步形成，管理權(quán)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)日趨激烈，市場(chǎng)跡象表明機(jī)構(gòu)投資者已有設(shè)立公司型基金的沖動(dòng)。再次，中國(guó)的產(chǎn)業(yè)投資基金已采用了公司型基金的模式，如淄博鄉(xiāng)鎮(zhèn)基金、南山基金、半島基金，為公司型基金的引進(jìn)開(kāi)創(chuàng)了先例并積累了經(jīng)驗(yàn)。

另一方面就法制環(huán)境而言，法律環(huán)境是公司型基金賴(lài)以生存和發(fā)展的法律制度和法律文化意識(shí)所形成的立方空間。在中國(guó)公司型基金引入的法律環(huán)境也在逐漸成熟，首先是公司法幾經(jīng)修改，為公司型基金的發(fā)展提供了基本保障，2005年公司法在以下幾方面的修改起了積極作用：如增強(qiáng)股東的權(quán)利，股東不僅有權(quán)查閱股東會(huì)會(huì)議記錄和公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，還可查閱公司章程 、董事會(huì)會(huì)議決議和監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議，不但有查閱權(quán)還有復(fù)制權(quán);賦予股東以訴訟權(quán)利，對(duì)董事監(jiān)事無(wú)故阻撓公司訴訟的可以自己名義提起訴訟;對(duì)資本維持原則作了靈活性規(guī)定，只規(guī)定不得抽逃，并規(guī)定特殊情況下公司資本的抽回，等等，這些都在為公司型基金的引入作鋪墊，也為公司型基金專(zhuān)門(mén)的投資公司法作了立法技術(shù)上的準(zhǔn)備。其次基金法對(duì)公司型基金的留了發(fā)展的空間，根據(jù)基金法一百零二條的規(guī)定，公司型基金的管理辦法，由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定，因此可制定投資公司運(yùn)行管理?xiàng)l例，到時(shí)機(jī)成熟時(shí)再修改基金法或制定專(zhuān)門(mén)的投資公司法。信托法的制定對(duì)公司型基金作了基礎(chǔ)性規(guī)范，最重要的是樹(shù)立了基金財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性原則，使公司型基金有別于其它的公司，防止某些公司借公司型基金之名，行圈錢(qián)之實(shí)。因此各種跡象表明中國(guó)引入公司型基金時(shí)機(jī)已基本成熟。

發(fā)展路徑

公司型基金作為資本集合體，其發(fā)展的法律構(gòu)造有兩個(gè)方面，一是組織形式，二是法律關(guān)系運(yùn)作形式，由于公司型基金只能采取股份有限公司這一組織形式，因此只能在法律關(guān)系運(yùn)作形式上選擇適當(dāng)?shù)穆窂健＞头申P(guān)系運(yùn)作形式而言，有強(qiáng)式信托和弱式信托兩種路徑。

由于強(qiáng)式信托和弱式信托是根據(jù)對(duì)信托的構(gòu)成要件堅(jiān)守的程度不同的劃分，因此在研究公司型基金的法律路徑前須對(duì)中國(guó)信托法的定義進(jìn)行研究，中國(guó)的信托法規(guī)定“信托，是指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)

公司型基金行管理或者處分的行為。”該法使用了委托一詞，沒(méi)有確切所有權(quán)轉(zhuǎn)移或處分這一構(gòu)成要素，似乎是要建立一種弱式信托。但究其立法愿意是為了體現(xiàn)“受人之托，代人理財(cái)”的特點(diǎn)，由于信托法對(duì)信托財(cái)產(chǎn)作出了嚴(yán)格的形式和實(shí)質(zhì)規(guī)定，因此該法仍然是要在中國(guó)建立和強(qiáng)化強(qiáng)式信托。

在中國(guó)建立強(qiáng)式信托將體現(xiàn)中國(guó)的國(guó)情，有利于信托的健康快速發(fā)展。首先，中國(guó)的法律文化傳統(tǒng)決定了中國(guó)的信托先建立強(qiáng)式信托，中國(guó)的法律繼承了大陸法系的傳統(tǒng)，大陸法系以德國(guó)為典型，重法律的邏輯性和體系性，因此注重信托要件的形式與實(shí)質(zhì)的統(tǒng)一。其次通過(guò)建立強(qiáng)式信托加強(qiáng)對(duì)信托財(cái)產(chǎn)和信托責(zé)任的監(jiān)督，可確保信托財(cái)產(chǎn)的規(guī)范有序的發(fā)展，重視信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性的形式與實(shí)質(zhì)統(tǒng)一，意味著對(duì)基金的監(jiān)管從重交易行為的監(jiān)管轉(zhuǎn)變?yōu)橹匦磐辛x務(wù)的監(jiān)管上，這是符合國(guó)際基金監(jiān)管規(guī)律的。因此對(duì)公司型基金宜先引進(jìn)他營(yíng)式基金，強(qiáng)化對(duì)基金財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性的形式和實(shí)質(zhì)規(guī)定，公司型基金仍然可以以“共同受托人”的模式構(gòu)造，并將之建立在強(qiáng)式信托上。

契約型基金與公司型基金

契約型基金

也稱(chēng)為信托型基金，它是由基金經(jīng)理人(即基金管理公司)與代表受益人權(quán)益的信托人(托管人)之間訂立信托契約而發(fā)行受益單位，由經(jīng)理人依照信托契約從事對(duì)信托資產(chǎn)的管理，由托管人作為基金資產(chǎn)的名義持有人負(fù)責(zé)保管基金資產(chǎn)。契約型基金通過(guò)發(fā)行受益單位，使投資者購(gòu)買(mǎi)后成為基金受益人，分享基金經(jīng)營(yíng)成果。契約型基金的設(shè)立法律性文件是信托契約，而沒(méi)有基金章程?；鸸芾砣?、托管人、投資人三方當(dāng)事人的行為通過(guò)信托契約來(lái)規(guī)范。

契約型基金的發(fā)展基礎(chǔ)是要有完善的信用制度和成熟發(fā)達(dá)的信托市場(chǎng)，但國(guó)內(nèi)在這方面的發(fā)展是不足的。而我國(guó)的股份公司制度已經(jīng)有多年的發(fā)展歷史，相對(duì)比較成熟，在這種條件下，有利于發(fā)展公司型基金。目前國(guó)內(nèi)已經(jīng)發(fā)行的60家基金全部是契約型基金，以前曾經(jīng)在上交所上市的淄博基金是我國(guó)首家封閉式公司型基金，但經(jīng)過(guò)改制后成為契約型基金。

兩種基金形式的根本區(qū)別

契約型基金與公司型基金的最大區(qū)別,在于有沒(méi)有一個(gè)有形的機(jī)構(gòu)來(lái)代表基金持有人，維護(hù)基金持有人的權(quán)益。在公司型基金中，基金公司相當(dāng)于股東大會(huì)，它監(jiān)督著基金管理公司的運(yùn)作。

而在契約型基金中，僅剩下基金管理公司，缺少了基金公司的監(jiān)督職能，而銀行作為托管人因與基金管理公司保持著客戶(hù)關(guān)系，難以擔(dān)負(fù)起監(jiān)督作用，這樣容易產(chǎn)生信用風(fēng)險(xiǎn)。去年發(fā)生的青啤事件、深高速事件至今令人記憶猶新。

2001年2月，青島啤酒增發(fā)1億股A股，基金泰和利用信用申購(gòu)，一舉申購(gòu)3300萬(wàn)股，占據(jù)青啤流通盤(pán)的16.5%，僅此一項(xiàng)，就將數(shù)千萬(wàn)利潤(rùn)納入囊中。而基金泰和要獲得如此數(shù)量的配售，賬面需動(dòng)用78.7億元，但其凈資產(chǎn)僅為26億余元，基金泰和只預(yù)交100萬(wàn)元保證金就作出了10億股的申購(gòu)申報(bào)。

同樣，2001年12月，深圳高速公路股份有限公司增發(fā)A股，47家基金參與了網(wǎng)下申購(gòu)，申購(gòu)總資金超過(guò)1056億元，而當(dāng)時(shí)這些基金凈值總計(jì)尚不足780億元。